民事案件的举证技巧与注意事项
一、举证责任的一般规则
举证责任是民事诉讼证据制度的核心，即当事人应当对自己主张的事实加以证明；当案件事实在诉讼中真伪不明时，由负有举证责任的一方承担败诉后果的制度。
我国《民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》（以下简称《民诉法解释》）第九十条对这一规定进行了细化，该条第一款规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”第二款规定：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”该条第一款体现了行为意义上的举证责任，强调由哪一方当事人提供证据，侧重“提供”这一行为；第二款突出了结果意义上的举证责任，也即如果一个待证事实真伪不明时，由哪一方当事人承担不利后果，强调“不利后果”这一结果。《民诉法解释》第九十一条对于举证责任如何分配作了进一步规定，即主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。
举证责任也称证明责任，在概念上可分为两个层次：一个层次是结果意义上的举证责任。如果当事人没有举证或者虽然提出了证据却未能使法官的心证达到证明标准，即案件事实处于“真伪不明”状态时，负有举证责任的当事人将会承受对其不利的事实认定甚至败诉的后果；另一个层次是行为意义上的举证责任，指当事人为了免于不利的事实认定及败诉的后果，需要努力收集和提出证据。前者由哪一方承担，一般根据民事法的实体规范在诉讼前就已经被“客观”地确定下来，因此又被称为客观举证责任；后者则随着诉讼程序的展开有可能在当事人之间转移，且此种转移主要根据当事人对举证必要性的主观认知而发生，故而又被称为主观举证责任。
客观举证责任的概念意味着举证的风险、负担必须具体分配给某一方当事人，而法律事先确定由哪一方当事人承担这种不利后果，就是所谓的举证责任分配。该种分配的基本功能在于：在当事人主张的事实真伪不明时，可以适用该举证责任规则，避免出现法官无法或拒绝作出裁判的情况。此外，该种分配也可以指引当事人的民事行为和诉讼行为。
客观举证责任是举证责任的本质，但绝大多数民事诉讼不会用到客观举证责任，这是因为大多数案件中，当事人会通过积极履行主观举证责任使案件事实得到证明。只有在待证事实真伪不明时（即“在诉讼结束时，当所有能够释明事实真相的措施都已经采用过了，但争议事实仍然不清楚的最终状态”），客观举证责任才能发挥作用。
二、举证责任的转移
“谁主张，谁举证”为举证责任承担的一般规则，但是并非一成不变，当负有证明责任的一方当事人证明其主张的证据达到高度盖然性标准时，对方当事人如果提出主张不成立，应当承担反驳证明责任，此时即发生了举证责任的转移。民事诉讼中对于某一事实的举证责任不断在当事人之间进行转移，直至这一事实被查明。
以民间借贷为例，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第一款规定，关于借贷关系是否存续这一事实的举证责任即在借贷双方之间发生转移。原告提供债权凭证证明存在借贷关系后，若被告举证证明已经还款，则借贷关系存续的举证责任再次转移至原告。值得注意的是举证责任的转移并不限于一次，考虑到司法实务的复杂程度，很可能出现举证责任的多次转移。
1．举证责任转移需要满足一定的条件
最高人民法院在（）民申字第号案件中认为：“在具体案件的审理中，举证责任在当事人之间的转移取决于人民法院对负有证明责任的一方当事人所提供证据的证明力的综合评价结果。如果在对一方当事人所提供证据进行审查判断后，认为其证明力具有明显优势并初步达到了相应的证明标准，此时可以不再要求该方当事人继续提供证据，而转由另一方当事人提供相反证据。因此，具体案件中举证责任转移的前提条件是负有证明责任一方当事人提供的现有证据已经初步达到相应的证明标准。”
2．举证责任转移在司法实践中的运用
最高人民法院在（)最高法知民终号案件中认为：“对软件相同或实质相似既要尽力查明客观事实，同时也需充分考虑当事人的举证能力，根据个案具体情况进行区别处理，不能将源程序的比对作为确定软件相同或实质相似的唯一标准。如果权利人已经举证证明被诉侵权软件与主张权利的软件界面高度近似，或者被诉侵权软件存在相同的权利管理信息、设计缺陷、冗余设计等特有信息，可以认为权利人完成了初步举证责任，此时举证责任转移至被诉侵权人，应由其提供相反证据以证明其未实施侵权行为。”
三、关于举证责任倒置的规定
上述基于法律要件分类说之规范说的举证责任分配一般规则，在传统商事案件等领域的纠纷处理上具有较强的适用性，但在某些特殊领域适用时存在有违公平的问题。就此，有学者提出，在涉及危险领域的民事案件中应加重加害人的证明责任，才有助于实现实质正义。我国法律规定部分接纳了这一观点，并在一些特殊领域规定了举证责任分配的特殊规则，对举证责任分配进行了相应的调整。举证责任倒置是这种调整的方法之一，即按照举证责任分配的一般规则将本来应当配置给一方当事人的客观举证责任，通过法律规定转移给另一方当事人承担。
1．侵权纠纷中的举证责任倒置规定
按照民事实体法有关侵权的一般理论，构成侵权的四种要件事实是：加害行为、损害后果、行为与后果之间的因果关系、主观过错。原则上上述四要件均应由受害方承担举证责任。但侵权法中存在诸多举证责任倒置的规定：
（1）环境污染纠纷中，加害方就不存在因果关系承担举证责任。
《民法典》第一千二百三十条规定：“因污染环境、破坏生态发生纠纷，行为人应当就法律规定的不承担责任或者减轻责任的情形及其行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任。”
（2）建筑悬挂物坠落、高空坠物、堆放物倒塌、林木折断、窨井等地下设施等情形致他人损害的，加害方就不存在加害行为承担举证责任。
下列规定属于举证责任倒置的情形，同时也可视作过错推定的规定。
法条链接：《民法典》第一千二百五十三条规定：“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。”
《民法典》第一千二百五十四条第一款规定：“禁止从建筑物中抛掷物品。从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害的，由侵权人依法承担侵权责任；经调查难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。可能加害的建筑物使用人补偿后，有权向侵权人追偿。”
《民法典》第一千二百五十五条规定：“堆放物倒塌、滚落或者滑落造成他人损害，堆放人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”
《民法典》第一千二百五十七条规定：“因林木折断、倾倒或者果实坠落等造成他人损害，林木的所有人或者管理人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”
《民法典》第一千二百五十八条规定：“在公共场所或者道路上挖掘、修缮安装地下设施等造成他人损害，施工人不能证明已经设置明显标志和采取安全措施的，应当承担侵权责任。窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。”
（3）新产品制造方法发明专利纠纷中，加害方就不存在加害行为承担举证责任。
《专利法》第六十六条第一款规定：“专利侵权纠纷涉及新产品制造方法的发明专利的，制造同样产品的单位或个人应当提供其产品制造方法不同于专利方法的证明。”
2．劳动争议纠纷中的举证责任倒置规定
（1）因用人单位作出开除、辞退、减少劳动报酬等决定发生的劳动争议，以及用人单位的工资支付记录等证据，由用人单位负举证责任。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”此外，原劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条也规定了由用人单位负举证责任的“凭证”范围。
值得注意的是，上述规定不应被视为完全的举证责任倒置，否则意味着相关纠纷中，劳动者完全无需提交任何证据，而应当考虑个案的实际情况、各方举证难度等进行综合判断。例如就开除这一问题，劳动者主张解雇补偿金请求权时，仅需要就解除劳动关系本身承担证明责任，而基于何种原因解除劳动关系则在所不论。用人单位如果提出抗辩，则需要证明劳动合同解除的合法性，此处即适用了举证责任倒置规则。
（2）工伤纠纷案件中，用人单位就不是工伤承担举证责任。
《工伤保险条例》第十九条第二款、《工伤认定办法》第十七条第一款规定：“职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。”
3．其他纠纷中的举证责任倒置规定
（1）一人有限责任公司债务纠纷中，一人公司股东就公司财产的独立性承担举证责任。
《公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”
（2）耐用商品、装饰装修服务消费纠纷中，经营者就瑕疵不是由其造成承担举证责任。
《消费者权益保护法》第二十三条第三款规定：“经营者提供的机动车、计算机、电视机、电冰箱、空调器、洗衣机等耐用商品或者装饰装修等服务，消费者自接受商品或者服务之日起六个月内发现瑕疵，发生争议的，由经营者承担有关瑕疵的举证责任。”
四、关于举证责任减轻的规定
有关举证责任分配的调整并不限于倒置或转移，还包括一系列层次不同或程度不等的调整方法。在这一方面，侵权法上的过错是一个较为典型的领域。由于加害方的过错的主观性质，被害方一般较难对此进行成功举证，于是经由司法实践而后通过立法而发展出了旨在减轻受害人举证负担的一系列方法。
1．关于无过错责任的规定
对于某些特殊领域的侵权行为，法律规定加害方承担“无过错责任”，即受害方无需对加害方是否存在主观过错进行举证，彻底解除了受害方对加害方主观过错的举证责任。《民法典》第一千一百六十六条对此作出一般规定，具体规定包括：
（1）机动车与行人的交通事故纠纷中，机动车一方没有过错的，对保险公司赔偿后仍不足的部分，在不超过10%的范围内承担无过错赔偿责任；（《道路交通安全法》第七十六条）
（2）无、限制民事行为能力人致人损害的，监护人承担无过错责任；（《民法典》第一千一百八十八条）
（3）用人单位的工作人员执行工作任务致人损害的，用人单位承担无过错责任；（《民法典》第一千一百九十一条）
（4）（适用于个人之间的劳务关系）提供劳务致他人损害的，接受劳务一方承担无过错责任；（《民法典》第一千一百九十二条）
（5）产品缺陷致人损害的，生产者承担无过错责任；（《民法典》第一千二百零二条）
（6）环境污染致人损害的，污染者承担无过错责任；（《民法典》第一千二百二十九条）
（7）高度危险责任纠纷中，“高度危险”相关人员承担无过错责任；（《民法典》第一千二百三十六条）
（8）饲养动物致人损害的，饲养人或管理人承担无过错责任（但动物园承担过错推定责任）；（《民法典》第一千二百四十五条）
（9）建筑物倒塌致人损害的，建设单位与施工单位承担无过错责任；（《民法典》第一千二百五十二条）
2．关于过错推定的规定
在客观举证责任仍由受害方承担的前提下，还有一种减轻其举证负担的方法，就是法律上的推定。这种方法是指用某个比较容易提供证据证明的间接事实来代替一个很难证明的要件事实，如果该间接事实得到证明就暂时认定要件事实为真，不过这种认定可以因对方的反证而遭到动摇。具体规定包括：
（1）无民事行为能力人在教育机构遭受人身损害的，推定教育机构具有过错；（《民法典》第一千一百九十九条）
（2）医疗机构存在违规、隐匿、销毁病例资料等情形且患者遭受损害的，推定医疗机构具有过错；（《民法典》第一千二百二十二条）
（3）非法占有高度危险物的所有人、管理人的过错推定责任；（《民法典》第一千二百四十二条）
（4）动物园的动物致人损害的，推定动物园具有过错；（《民法典》第一千二百四十八条）
（5）建筑悬挂物坠落、高空坠物、堆放物倒塌、林木折断、窨井等地下设施等情形致他人损害的，加害方就不存在过错承担举证责任。（《民法典》第一千二百五十三条、第一千二百五十五条、第一千二百五十七条、第一千二百五十八条）
3．司法实务中减轻当事人举证负担的做法
司法实务中，裁判者会尽量避免出现真伪不明的状态，但部分案件不可避免地出现无法查明真相的情形。此种情况下，裁判者往往以公平和诚实信用为原则，通过各种方式实质上减轻当事人举证的责任及负担。
目前我国司法实践中采取最多的方式，理论上称为“证明妨碍”，其基本含义是负有客观举证责任的一方当事人虽然已经尽到最大努力收集并提出证据，但由于对方当事人故意或过失地损毁、隐匿相关证据等妨碍行为，最终导致真伪不明的结果。实践中裁判者往往根据证据取得的难易程度等情况，对具体情形作出裁量。典型例子如婚姻家庭案件中的亲子关系鉴定问题，实践中如果一方申请鉴定、对方不同意或不配合，裁判者往往直接承认申请鉴定一方的主张，以此来制裁另一方当事人妨碍证明的行为。
五、举证责任分配的特殊规则
在上述规则的基础上，民事诉讼中还有针对类型行为的特殊规则，主要包括：
1．诉讼上的自认，即对方当事人对于己不利的事实进行自认的情况下，免除主张方的举证责任。
2．免证事实，即当事人对主张中不需要当事人承担举证责任即可以认定的事实不需承担举证责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称《证据规定》）第九条规定：下列事实，当事人无需举证证明：
（一）众所周知的事实；
（二）自然规律及定理；
（三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实；
（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；
（五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；
（六）已为有效公证文书所证明的事实。
六、举证质证方法与技巧
1．及时举证
当事人应当在法庭调查阶段及时举证，切忌“留一手”，企图在法庭辩论时用此证据作为驳倒对方的“秘密武器”。
2．按序及时举证
（1）原告举证
（2）被告举证
（3）科学举证
a．代理人应当寻找与代理案件相关的法律规定，确定举证责任的主体，己方是否有必要举证，是否存在举证责任倒置的情形。如果己方应当举证，就必须尽力寻找有利于自己的证据。
b．开庭前做好充分准备，将证据分类，列出证据清单。如将所有准备在法庭出示的证据进行分类和编号，并说明每一份证据证明什么问题。
具体而言：
a．当事人在法定举证期限内提交证据时，应当围绕诉讼请求事项对证据进行分组归类编号，列出证据目录。证据清单按照“序号、证据名称、证据内容、证据来源、页码”的格式制作;
b．在证据目录中对每一份证据材料的证明内容(指向)应当予以详细表述和说明，必要时要对证据材料中与待证事实密切相关的主要内容进行摘录，并作说明；
c．对证据目录还应当标明每一份证据材料的来源；
d．证据编号同时标注在证据材料文本右上角空白处，并且必须与证据清单上列出的证据页码保持一致。
在举证时应当注意以下几点：
a．证据是否原件、原物、复印件、复制品以及与原件、原物与复印件相符；
b．在接受质疑中说明证据与本案事实相关；
c．说明证据的形式、来源符合法律规定；
d．在接受质疑中说明证据的内容真实；
e．在接受质疑中陈述证人或者提供证据的人与自己无利害关系。
3.举证的误区
（1）围绕诉讼请求和事实主张进行举证，切忌将所有收集到的证据不分种类、不分主次全部送交法庭，以致“淹没”最重要的证据，影响证据的效力，也就是说，当事人在诉讼过程中不能漫无目的、漫无边际地向法院提供证据，而是应当把握好举证中心。
（2）切忌举出对己方不利的证据。
4.疑证不举
举证的目的，是为了使己方证据得到法官的肯定与认可，以及得到有利的判决结果。诉讼实践中，收集的“似是而非”的证据虽然有利于己方的证明价值，但也有利于对方的证明价值，甚至对于对方的证明价值高于己方。对于这类证据在诉讼中应尽量少举或不举。
5.彼证我用
若己方的重要证据灭失，或原始证据在对方当事人处保存，由于举证不能，会在诉讼中处于非常被动的地位，于此情形，该如何处理?
（1）通过对方的起诉或答辩时的疏忽和遗漏，及时申请法庭要求对方举出相应的证据，为我所用。
（2）通过对对方当事人证据的质证，去伪存真，彼证我用。
（3）提供证据证明证据在对方当事人处，申请法庭调查取证，对方当事人若不出示，法庭将推定对方妨碍举证。
6.以攻为守
如果己方处在举证不能或无证可举的情况下，怎么办？最好的防守是主动进攻：
（1）从对方陈述的事实中寻找“蛛丝马迹”;
（2）从对方提交的证据的客观性、关联性、合法性入手，寻找“蛛丝马迹”;
（3）通过发问，否定对方及其证人对己方不利的陈述或证据，将对己方有利的回答或证据为我所用。如从与案件事实相关的时间、地点、物证的大小、价格等方面进行发问。
7.根据案情拟定举证提纲
（1）根据案情和可能出现的各种情况策划举证和应对举证;
（2）书写举证提纲和应对提纲。
七、没有证据或者不能按期举证的法律后果
1.当事人没有证据或是证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。（《民诉法解释》第九十条）
2.当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由，必要时可以要求其提供相应的证据。（《民诉法解释》第一百零一条）
3.当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的，人民法院应当采纳，并依照民事诉讼法第六十五条、第一百一十五条第一款的规定予以训诫、罚款。（《民诉法解释》第一百零二条）
4.对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或不预交鉴定费用的或者拒不提供相关材料，致使待证事实无法查明的，应当承担举证不能的法律后果。（《证据规定》第三十一条）
八、关于证人证言的举证
1．民事诉讼法规定的证人
根据《民事诉讼法》第七十二条规定，凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证，即都可以作为证人。
就自然人而言，完全民事行为能力人，待证事实与其年龄、智力状况或精神健康状况相适应的无民事行为能力或限制民事行为能力人均可以作为证人。但是不能正确表达自己意思的人，不能作为证人。关于何为“不能正确表达自己意思的人”法律没有具体规定，在审判实践中主要是由法院对拟作证人员的记忆力、表达力，包括其是否能对基本常识、最近所发生的事实等进行正确表述进行考察，然后决定是否采信其证言。
就单位而言，现行法律对于单位如何作证没有明确规定，司法实践中法院认可的单位作证方式为出具证明材料。单位出具证明材料时应当符合《民诉法解释》第一百一十五条规定的形式，即由单位负责人及制作证明材料的人签名或盖章，并加盖单位印章。若形式上缺少任一要件，则面临证据不符合法律规定的形式、不予采信的风险。此外，人民法院可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实，必要时可以要求制作证明材料的人员出庭作证。单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实，或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的，该证明材料不得作为认定案件事实的根据（《民诉法解释》第一百一十五条）。最后，对于单位出具的证明材料的性质法律也没有明确规定，有证人证言和书证之争。最高法院认为单位出具的证明材料不属于书证，而应根据《民事诉讼法》第一百一十五条审查是否作为定案的依据。
2．证人证言的举证方式——出庭作证
《民事诉讼法》第七十三条、《证据规定》第六十八条明确规定，证人应当出庭作证，接受审判人员和当事人的询问。除非双方当事人同意证人以其他方式作证并经法院准许的，或者证人有正当理由、出庭确有困难，法院准许其变更其他方式作证的，证人才可以不出庭作证。
九、如何申请专家辅助人（有专门知识的人员）出庭?
《民诉法解释》第一百二十二条、第一百二十三条规定，当事人可以在举证期限届满前向人民法院申请由一至二名具有专门知识的人员出庭，代表当事人对鉴定意见进行质证，或者对案件事实所涉及的专业问题提出意见。具有专门知识的人在法庭上就专业问题提出的意见，视为当事人的陈述。人民法院准许当事人申请的，相关费用由提出申请的当事人负担。
人民法院可以对出庭的具有专门知识的人进行询问。经法庭准许，当事人可以对出庭的具有专门知识的人进行询问，当事人各自申请的具有专门知识的人可以就案件中的有关问题进行对质。
1.创设专家辅助人制度的重要意义：
（1）提高了当事人对专门问题的参与性;
（2）有助于法官保持必要的独立性。
2.专家辅助人的作用：
（1）就案件的专门问题进行说明、接受询问;
（2）帮助当事人对鉴定人作出的鉴定意见发表意见、进行询问。
3.需要注意的问题：
（1）专家辅助人与专家证人是不同的。前者的作用是阐释和说明，后者的作用是对案件中的专门性问题作出结论性意见。
（2）专家辅助人出庭，应当由当事人书面申请，并得到法庭批准。
（3）专家辅助人出庭，有关费用由提出申请的当事人负担。
十、其他
1.当事人或其他诉讼参与人不得伪造、毁灭证据，提供虚假证据，组织证人出庭作证，指使、堕买、胁迫他人做伪证，或者对证人、鉴定人、勘验人打击报复，否则将依照《民事诉讼法》第一百一十条、第一百一十一条的规定进行处罚。（《证据规定》第九十八条）
2.当事人将证据提交法院时应向法院具体承办该案的法官或书记员索要收据，收据上应注明证据的名称、份数、页数、收到的时间，并由经办人员签名或盖章，以免遗失，对己不利。（《证据规定》第十九条）
十一、举证期限问题
举证期限是对当事人提交证据时间的规定，当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料。当事人逾期举证的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不采纳证据，或者虽采纳证据但予以训诫或罚款，故举证期限是当事人必须特别